2019年9月(yuè)6日,交通运(yùn)输(shū)部、国家税务总(zǒng)局印发《网络平(píng)台道路(lù)货物(wù)运输经(jīng)营管理暂行办法》(交运规〔2019〕12号)。
《网络货(huò)运(yùn)办法》是在总(zǒng)结(jié)无车承运(yùn)人(rén)试点工作(zuò)的基(jī)础上制定的。《办法》把“无车承运”更名为“网络平(píng)台道路货物运输经营”,就(jiù)是“网络货运经营(yíng)” 《网络货(huò)运(yùn)办法》中的“网(wǎng)络货运(yùn)经营”,是指经营者依托互联网平台整合配(pèi)置运输资(zī)源,以承运(yùn)人身份与(yǔ)托运人签订运输合同,委托实际(jì)承运人(rén)完成道路(lù)货(huò)物(wù)运输,承担(dān)承运人(rén)责任的道(dào)路货物运输(shū)经(jīng)营活动。 那么这道路货物运(yùn)输经营(yíng)的“网络(luò)平台”是什么样的平台?这“网络货运”该怎么(me)管? 尽管《网络货运办法》行文看(kàn)起来(lái)象(xiàng)是(shì)部规章,表述风格似乎也按规章的方式(shì)起草的,如《办(bàn)法》第二(èr)十六条规定“网络货运经营者违反……本(běn)办法相(xiàng)关(guān)规定的(de),县级以上负有道路运输监督管理职(zhí)责的机构按照《中华人民共和国行政处罚法》的规(guī)定,可将其违(wéi)法证据先行登记保存”。但《网络(luò)货运办法》不是一部规章。 这极大(dà)地影响了《网络(luò)货运办法》的效力。《网络货运办(bàn)法》里(lǐ)的一些(xiē)规定,就(jiù)不是法定义务(wù)。 当然,作为行政规范(fàn)性文件,如果没(méi)有(yǒu)创设(shè)新的(de)权利(lì)义务,只是为了执行法律法规规章作出(chū)具体规定,那(nà)《网络货运办法》仍然是有效的。 制(zhì)定《网络(luò)货运办法(fǎ)》的依据,办(bàn)法的第(dì)一条:“根据(jù)《中华人民共(gòng)和国(guó)道路运输条例(lì)》及有关法律法规规章的规定和(hé)国(guó)务院(yuàn)关于促进平台经济规范健(jiàn)康(kāng)发(fā)展(zhǎn)的决策部署,制定本办法”。 《道路运输条(tiáo)例》以及《道路货物运输(shū)及站场管理规定》《道路危险货物(wù)运输(shū)管理规定》,其实并未涉及(jí)到“无车承运”“网络货(huò)运”。 提到(dào)“无车承运”的,是国务(wù)院及国办的一系列文件(jiàn): 《国务院关于(yú)加快构建大众创业万众创新(xīn)支撑平台的指导意见》(国发〔2015〕53号)提出:推动……无车承运物流……利用互联网技(jì)术高效对接供需信息,优化传统生活(huó)服务行(háng)业(yè)的组(zǔ)织运营模式(shì)。 《国(guó)务院办公厅关于推进线上线下(xià)互动(dòng)加快商贸流通创新(xīn)发(fā)展转型升级的意见》(国(guó)办发〔2015〕72号):鼓励依托互(hù)联网平(píng)台的“无车承运人”发展。 《国务院办(bàn)公(gōng)厅关(guān)于深入(rù)实施“互联网(wǎng)+流通”行动计(jì)划的(de)意见》(国办发(fā)〔2016〕24号)要求:组织开展(zhǎn)道路货运无车承运人试点(diǎn)工作,允许试点范围内无(wú)车承运人开展(zhǎn)运输业务(wù)。 《国务院办公厅关于进(jìn)一(yī)步(bù)推进物流降本增效促(cù)进实体经济发展的意见(jiàn)》(国办发〔2017〕73号)提(tí)出(chū):深(shēn)入推进无车(chē)承运人试点工作(zuò),通过搭建互联(lián)网平台(tái),创新(xīn)物流资源配置方式,扩大(dà)资源配置范围,实现货运供需信息实(shí)时共享和智(zhì)能匹配,减少(shǎo)迂回、空(kōng)驶运输和(hé)物流资源闲置。 但这些都是指导性文件,只是政策依据。直接依(yī)据这些(xiē)文(wén)件作出具体行政行为不合适。 早(zǎo)在交通运输部启动试点(diǎn)的“无车(chē)承运人”,就是依托移动互联网等(děng)技术搭建物流(liú)信息(xī)平台建立的经营模式。“网络平(píng)台道路货物(wù)运输经营”,是通过互联网等(děng)信息网络提供服务的(de)经(jīng)营(yíng)活动(dòng),属于“电(diàn)子商务”,应该适用《电子商务(wù)法(fǎ)》。 《办(bàn)法》第(dì)二十九条也(yě)规定:《中华人民共和国电(diàn)子(zǐ)商(shāng)务法》……等相关法律法规(guī)规(guī)章(zhāng)有明确规(guī)定(dìng)的,从其规定。 “国务院关于促进平(píng)台经济规范健康发展的决策部署”应该(gāi)指的是(shì)结《国务院办(bàn)公厅关于促进平台经济规(guī)范健康(kāng)发展的指导(dǎo)意见》(国办(bàn)发〔2019〕38号(hào))。 笔者(zhě)在《当我们在说(shuō)“出行平台”的时(shí)候(hòu),我们在说什(shí)么》一文中分(fèn)析了出行平台。 根据《电子商务法》,“电子(zǐ)商务(wù)经营者”包括“电子商务平台经(jīng)营者”“平台内经营者”“通过自(zì)建网站、其(qí)他网络服务销售商品或(huò)者提供服务的电子商(shāng)务经营者(zhě)”。 “电子商务平台”可分为“电子商务平台经营者的平(píng)台(第(dì)三方平台)”和“电子商(shāng)务经营者(zhě)自建的(de)平台(自营平(píng)台(tái))”。 两(liǎng)种平台,经营者承担(dān)的责任不一样。 《网络货运办法》中的网络(luò)货(huò)运(yùn)平(píng)台是什么(me)样的平台(tái)? 是自(zì)网(wǎng)络平台道路货物运输经营者(无车(chē)承运人)的自(zì)营平台。 这理由与出行平台(tái)作为自营平台的理由基本相同。 第一,网络(luò)货运平台方是(shì)运力(lì)的组织者,运输(shū)服(fú)务提供者,承担(dān)承运人责任。 第(dì)二,网络货(huò)运平台是(shì)货运服务交易一方。货主是与网络货运平台经营者缔结合同。 第三(sān),网(wǎng)络货(huò)运平台是运价(jià)标准的制(zhì)定者和执行监督(dū)者。 《网络货运办法(fǎ)》中(zhōng)的网(wǎng)络货运(yùn)经营者,与《网络(luò)预约出租汽车经(jīng)营服务(wù)管理(lǐ)暂行办法》中(zhōng)的网络预约出(chū)租汽车经营者,都承担承(chéng)运人责任。 但是,在网络货运经营中,除了网络(luò)货运经营(yíng)者是(shì)名义承运人,还有实际承运人(rén)。 《网络(luò)货(huò)运办法(fǎ)》中的“实(shí)际承运(yùn)人”,是指“接受网络货运经营者委托(tuō),使用符合条件的载货汽车和驾驶员,实际从事道(dào)路货物运输的经营(yíng)者”。实际承运人需要具备从事运输(shū)的资质。 而网约车平台(tái)经营者则(zé)只有一个(gè)承运人。具体承(chéng)运的(de)网约车车司机,并不成为实(shí)际(jì)承运人,而只是受制于网约车平台经营者的员工或者类员工(gōng)。 两者虽有不同,但货运平(píng)台就是(shì)网络(luò)货运(yùn)经营者的(de)自营平台(tái)。实际承(chéng)运人是网络货运经营者的合作者。在(zài)货运(yùn)服务交易平台中,实际承(chéng)运人没有独立地(dì)位(wèi)。 《网络(luò)货运办法》第(dì)二条第二款(kuǎn)指出:“网络货运经营不包括仅为托运(yùn)人和实际承运人提供信息中介(jiè)和交易撮合等服务的行为”。 而(ér)“提供信息中介和交易撮合等(děng)服(fú)务”的,才符合《电子商务法(fǎ)》关于电子(zǐ)商务平(píng)台经营(yíng)者的特征。那样的(de)平台就是第三方平台。 《电子商务法》并不要求电子商务平(píng)台(第三方平(píng)台)经营者与平台内电子商务经营(yíng)者一样需要取(qǔ)得相应的经营许可。《国务院办公厅关于(yú)促(cù)进平(píng)台经济(jì)规范健(jiàn)康发展的指导意见》对这类(lèi)平台也是这样要求的。 但作为承运人的网络货运经营者需(xū)要取得许可。 《网络货运办法》没有(yǒu)增设(shè)新的许可事项。 《网络(luò)货运办法》第六条提出:“需要申领道路运输经营许可证的(de),可向所在地(dì)县(xiàn)级(jí)负有道路运输监督管(guǎn)理职责的机构提出申请,县级负有道路运输监(jiān)督(dū)管理职责(zé)的机(jī)构应按照《中(zhōng)华人民共和国道路运输条例》《道路货物运输及站场管理(lǐ)规(guī)定》的规定,向符合条件的申请人颁(bān)发(fā)《道路(lù)运输经营许可证》,经(jīng)营范围为网络货运。” “网络(luò)货运”作为道路货运(yùn)运输的一(yī)个(gè)经营项(xiàng)目,实(shí)行行政许可(kě)。 此处“需要申领(lǐng)道路运(yùn)输经营许可证的,可……提(tí)出申请”的表述(shù)容易引人误解。“不需要”申领道路运输(shū)经营许(xǔ)可证(zhèng)的,可能(néng)只有使用总质(zhì)量4.5吨及以(yǐ)下普通货(huò)运车辆从事普通货物(wù)运(yùn)输经(jīng)营的经(jīng)营者。 问题是,通过(guò)《网络货运办(bàn)法(fǎ)》这样一件行政规(guī)范性文件,在道路(lù)货(huò)运(yùn)运输(shū)许(xǔ)可中增加“网络货运”这样(yàng)一个子项,是否(fǒu)合适。 《道路货物运输及(jí)站场管理(lǐ)规(guī)定》中的“道路货物(wù)运输”,包括“道路普通货运(yùn)、道路货物专(zhuān)用运输、道路大型物件运输和道(dào)路危险货(huò)物运输”。其中(zhōng)没有“网络货(huò)运(yùn)”这一项,在分项时也没有“等”字。 《道路运(yùn)输条例(lì)》对道路货(huò)物运输经营许可的基本条件(jiàn)作了规定,申请从(cóng)事货运经营的,起码应当具备与其经营业务相适应并经检测合格的车辆,符合(hé)规定(dìng)条件的驾驶人员。《道(dào)路货物运输及站场管理(lǐ)规定》又对许可条(tiáo)件进行了细化(huà)。 但(dàn)那些条件不是网络货运经营者应该具备的。“无车承(chéng)运人”么,本来就没(méi)车,也不会养着驾(jià)驶人有。 《网络货运办法》对网络(luò)货运经(jīng)营,还新增了线(xiàn)上服(fú)务能力的条件。而这(zhè)又是《道(dào)路运输条例(lì)》《道路货物运输及(jí)站场管理规定》中所(suǒ)没有的。 网络货运经营属新业态。对新业(yè)态要包容审慎(shèn)。 但估计相关(guān)的法规规章都应该准备进(jìn)行修改了。 在网络货运经(jīng)营活动中,有网络货运经营者(即名义经(jīng)营者)、实(shí)际经营者两个经(jīng)营(yíng)者。 对货主(zhǔ)、托(tuō)运人而言,只要与网络货(huò)运经(jīng)营(yíng)者打交道即可(kě)。 但是(shì)两个承运人,都要承担(dān)承运人责任(rèn),但又不可(kě)能(néng)都承担完(wán)全相同的责(zé)任。 《网(wǎng)络货运(yùn)办(bàn)法》对两(liǎng)个(gè)承(chéng)运人的责任作了一些规(guī)定。 有些责(zé)任是(shì)两个承(chéng)运(yùn)人共同的,例(lì)如安(ān)全生产、守法(fǎ)经营(yíng)、反恐维稳等。在哪个环节出了(le)问题就(jiù)由谁承担责任。例如在网络零担货物运(yùn)输经营(yíng)中,网(wǎng)络货运经(jīng)营者(zhě)应对托运人身份(fèn)进行查验登记;实际承运人(rén)要对货物进行安全检查(chá)或(huò)者开封验视(shì)。 需要重点(diǎn)关注的是网络货运(yùn)经营者特有的(de)责任(rèn)。 ——对(duì)实(shí)际承运车辆(liàng)及(jí)驾驶员(yuán)资质(zhì)进(jìn)行审查,保证提供运输(shū)服务(wù)的(de)车(chē)辆具备合法(fǎ)有效的营运证、驾驶员具有合法有效的从业资(zī)格证。 ——按照相(xiàng)关技术规范的要求上传运单数据(jù)至省级网(wǎng)络(luò)货(huò)运(yùn)信息监测系(xì)统(tǒng)。 ——建立健全(quán)交易规则和服务协议,明确实际承运人及(jí)其(qí)车(chē)辆及驾驶员进入和退出平台(tái),托运人及实际承运(yùn)人权益保护等(děng)规(guī)定(dìng)。 ——建立对实(shí)际承运(yùn)人的服务评价体系,公示(shì)服务(wù)评价结(jié)果。 ——建立健全投诉和举报机制,公开投(tóu)诉举报电(diàn)话(huà),及时(shí)受理并(bìng)处(chù)理投诉(sù)举报。 ——收集用户(hù)注(zhù)册信息、身份认证(zhèng)信(xìn)息、服务信息(xī)、交(jiāo)易信息(xī),并按规定保存。 ——加强(qiáng)驾驶员、车辆、托运人(rén)等相(xiàng)关(guān)信(xìn)息的保密管理。 总体而言,网络货运经营者是一(yī)包,实际承运人为二包;网络货(huò)运(yùn)经营者对外,实际承运人对内;网络货(huò)运经营者全过程管(guǎn)理,实际承运(yùn)人只负责(zé)运输(shū)生(shēng)产……
随着(zhe)网络货运(yùn)经营模式的不断完善,网络货运经营范围会不断(duàn)扩大,经(jīng)营(yíng)者责任也就是平(píng)台的(de)责任会不断加重(chóng)。 例如:在(zài)《网络平台道路货物运输经营管理办法(征求意见(jiàn)稿)》中曾(céng)规定网络货运经(jīng)营者“不(bú)得承运危险货物(符合豁免要求(qiú)的除外)”。而在(zài)《网络(luò)货运办法》发布稿(gǎo)中已经没了这一规定(dìng)。 今后(hòu)实(shí)际(jì)承运人(rén)作为经营者完全有(yǒu)可能淡出(chū),而由网络货运(yùn)经营(yíng)者(平台(tái))对实际承(chéng)运的车(chē)辆(liàng)和驾驶员进行管理,就象网络预约出租汽车。 虽然减少了一个层次,但凭平台的技术能力、组织优势,也确实在能够弥补实际承运人在内部管理和(hé)经营管(guǎn)理中存在的一系列不足。 网络(luò)货运管理工作由县(xiàn)级以上地(dì)方人民政府交通运输主管部门主管;县级(jí)以上负有道路运输监督管理职(zhí)责的机构具体(tǐ)实施。 “负有道路运输(shū)监督管理职(zhí)责的机构(gòu)”,在改(gǎi)革期间存在较大变数。但(dàn)总(zǒng)归要有机构管,特别是当网络货运经营者违法(fǎ)的时候(hòu)。 网络(luò)货运经(jīng)营者(zhě)也(yě)会违法(fǎ)。这(zhè)些新业(yè)态里(lǐ)的(de)违法行为人,干(gàn)起违法的事儿起来可能规(guī)模更大,还会给影响整个(gè)行(háng)业的健(jiàn)康稳定。 《网络货运办法》不属法律范畴(chóu),不能(néng)设定行政处罚。但可以对相关法律法规规(guī)章的(de)行政(zhèng)处罚(fá)条款的适用问题进行明确。 有人说“无车承运人”制度主要是(shì)解决的道路货运行业缴(jiǎo)税问题。从某种角度上这(zhè)没(méi)错(cuò)。 网络货运经(jīng)营(yíng)者发生虚(xū)开虚抵增值税发票等税收违法(fǎ)违规行为(wéi),由(yóu)税务部(bù)门查处。 网络货运经(jīng)营者、实际(jì)承运人违(wéi)反(fǎn)道路运输法律法规规章规定的,由负有道路运输监督管理职(zhí)责的机构(gòu)依法(fǎ)查处。 《网络(luò)货运办法》对网(wǎng)络货运经营者行为的一些(xiē)查处要求,要准(zhǔn)确地找出法(fǎ)律依据(jù)并不容易。像“指使、强(qiáng)令实际承(chéng)运人超限超(chāo)载运输货物”,或许可以套用《公路安全保护条例》六(liù)十八条。但(dàn)针对网络货运经营者(zhě)特有行为(wéi),例如“委托不具备资(zī)质的实际(jì)承运人从事运输”,“虚(xū)构交易、运输、结(jié)算信息”,要找出适(shì)当(dāng)的依据就困难了。